Článok

PSD3/PSR zužujú výnimku komerčného agenta. Zistite, ktoré marketplace a platformy budú potrebovať licenciu a ako sa pripraviť na nový režim.

Nový právny rámec pre digitálne integrované modeli – e-commerce, marketplacy, platformy a mnoho ďalších 

Európska komisia v roku 2023 predstavila návrh novej smernice o platobných službách PSD3 a súvisiaceho nariadenia o platobných službách (Payment Services Regulation – PSR). Ide o najzásadnejšiu revíziu právneho rámca elektronických platieb za posledné desaťročie. Zmeny sa netýkajú len tradičných poskytovateľov platobných služieb (bánk, fintech spoločností, poskytovateľov elektronických peňazí), ale veľmi významne aj online platforiem a marketplace-ov, ktoré kombinujú predaj, logistiku, prepravu a platby v jednom integrovanom modeli. 

Doteraz tieto platformy často fungovali mimo prísneho licenčného režimu, pretože sa spoliehali na uplatnenie tzv. výnimku komerčného agenta (commercial agent exemption) podľa článku 3 písm. b) smernice PSD2. Návrh PSD3 túto výnimku zásadne obmedzuje a spresňuje — čo znamená, že mnohé súčasné platformy sa po novom môžu ocitnúť v postavení platobnej inštitúcie, s povinnosťou žiadať o licenciu na poskytovanie platobných služieb ako platobná inštitúcia a podliehať prísnejšej regulácii. 

2. Doterajšia právna úprava: výnimka pre komerčného agenta podľa PSD2 

 2.1 Základné pravidlo 

Podľa článku 3 písm. b) smernice PSD2 sa ustanovenia o platobných službách nevzťahujú na osoby, ktoré konajú ako komerční agenti oprávnení na vyjednávanie alebo uzatváranie predaja alebo kúpy tovaru alebo služieb v mene kupujúceho alebo predávajúceho. Doslovné znenie uvedenej výnimky je, že smernica PSD 2 sa nevzťahuje na :platobné transakcie medzi platiteľom a príjemcom platby prostredníctvom komerčného agenta povereného na základe dohody rokovaním alebo uzavretím predaja alebo kúpy tovaru alebo služieb v mene len platiteľa alebo len príjemcu platby;. 

Podstatou tejto výnimky bolo umožniť bežným obchodným sprostredkovateľom (napr. realitným agentom, cestovným kanceláriám či aukčným portálom), aby prijímali a odovzdávali platby v rámci svojho mandátu bez nutnosti licencie platobnej inštitúcie. Počas rokov sa však táto výnimka začala masovo využívať aj v prostredí digitálnych marketplace-ov – teda platforiem, ktoré prepájajú predajcov a zákazníkov, pričom zároveň spracúvajú aj platby. 

2.2 Problém dvojstranného zastúpenia 

Kľúčovým obmedzením výnimky už podľa PSD2 je, že komerčný agent môže konať len v mene jednej strany – buď kupujúceho, alebo predávajúceho. Ak platforma fakticky pôsobí v mene oboch (napr. umožňuje uzatvárať zmluvy, spravuje platby, rieši reklamácie a refundácie), výnimka by sa nemala uplatniť. 

V praxi však väčšina veľkých marketplace-ov (najmä tie, ktoré spájajú predaj, logistiku a prepravu) pôsobí minimálne v čiastočnom zastúpení oboch strán: 

• voči zákazníkovi určujú podmienky nákupu, ceny a spôsob platby, 
• voči predajcovi riadia proces dodania a prijatia platby. 

Takéto modely nie je možné považovať za čisto „agentné“ vzťahy v zmysle PSD2. 

3. Stanoviská Európskeho orgánu pre bankovníctvo (EBA) 

Európsky orgán pre bankovníctvo sa k výkladu tejto výnimky opakovane vyjadroval v rámci svojho systému otázok a odpovedí (Single Rulebook Q&A). Kľúčová je najmä odpoveď EBA Q&A č. 2020_5355 z roku 2021. 

3.1 Záver EBA: výnimka je úzka a vyžaduje skutočné zastúpenie jednej strany 

Podľa EBA sa výnimka uplatní len vtedy, ak platforma koná výlučne ako komerčný agent jednej strany – teda má formálny mandát od kupujúceho alebo predávajúceho, nie od oboch. 

EBA výslovne uvádza, že: Ak osoba koná ako komerčný agent pre obe strany, nemôže sa uplatniť výnimka podľa článku 3 písm. b) PSD2. (EBA Q&A 2020_5355) 

To znamená, že ak marketplace sprostredkuje predaj, určuje alebo ovplyvňuje platobné podmienky a zároveň spracúva platbu, už fakticky koná pre obe strany. EBA ďalej vysvetľuje, že cieľom výnimky je pokryť situácie, kde platba od zákazníka ku komerčnému agentovi nie je samostatnou platobnou službou, ale iba súčasťou plnenia v rámci predajného vzťahu. Ak však platforma drží prostriedky (napr. do momentu doručenia tovaru alebo rozdelenia platby medzi viacerých predajcov), vykonáva operácie porovnateľné s činnosťou platobnej inštitúcie. 

3.2 Praktický dôsledok: mnohé marketplace-y už dnes výnimku nespĺňajú 

Z výkladu EBA vyplýva, že väčšina moderných marketplace modelov – ktoré kombinujú predaj, logistiku, fulfilment a prepravu – už podľa v súčasnosti platnej smernice PSD2 prekračuje hranice výnimky. 

Patrí sem napríklad: 

• prijímanie platieb od zákazníkov a ich následné rozdeľovanie medzi predajcov, 
• držanie prostriedkov až do potvrdenia dodania, 
• správa refundácií alebo vrátení, 
• kombinovanie funkcií objednávky, dopravy a platby v jednom rozhraní. 

Tieto činnosti sú už samostatnými platobnými službami – najmä prijímaním finančných prostriedkov v mene iných osôb a ich následným prevodom – a teda patria do pôsobnosti smernice PSD2 aj bez účinnosti PSD3. 

Rovnaké pravidlá sa vzťahujú aj na peer-to-peer platformy, ktoré umožňujú priamu výmenu finančných prostriedkov medzi jednotlivcami alebo medzi malými podnikmi. Hoci ide často o model „bez sprostredkovania klasického predaja tovaru“, P2P platformy spravujú platby medzi používateľmi, držia prostriedky do momentu potvrdenia transakcie alebo poskytujú mechanizmy na vyrovnanie pohľadávok. 

V takýchto prípadoch výnimka pre komerčných agentov neplatí, pretože platforma koná vo vzťahu k obom stranám a spravuje finančné prostriedky – ide teda o poskytovanie platobnej služby. PSD3 a PSR tieto modely jasne zahrnujú do regulovaného režimu, čo znamená, že P2P platformy budú potrebovať licenciu platobnej inštitúcie alebo inštitúcie elektronických peňazí, alebo sa napojiť na regulovaného poskytovateľa. 

4. PSD3 a PSR: sprísnenie a spresnenie výnimky komerčného agenta 

4.1 Nové znenie a motivácia regulátora 

Návrh novej smernice PSD3 a paralelného nariadenia PSR potvrdzuje, že existujúce výnimky sa ponechávajú, no budú presnejšie vymedzené a prísnejšie posudzované. Cieľom je obmedziť možnosť obchádzať licenčný režim prostredníctvom široko interpretovaných výnimiek. V odôvodnení návrhu Komisia konštatuje, že v praxi niektoré subjekty zneužívajú výnimku pre komerčných agentov na vykonávanie činností, ktoré fakticky predstavujú platobné služby. 

Z praktického hľadiska to znamená, že: 

• výnimka sa bude môcť uplatniť len vtedy, ak platforma koná výlučne v mene jednej strany a je to zmluvne aj fakticky preukázateľné, 
• platforma nesmie mať žiadnu dispozíciu s finančnými prostriedkami klientov, 
• nesmie ovplyvňovať podmienky predaja alebo ceny, 
• musí byť zrejmé, že vykonávaná platba je len vedľajším úkonom v rámci hlavnej obchodnej transakcie. 

V opačnom prípade, ak platforma bude konať v mene oboch strán, bude nevyhnutné aby získala povolenie na poskytovanie platobných služieb ako Platobná inštitúcia.  

5. Praktické dôsledky pre marketplace a platformy s logistickým prvkom 

5.1 Modely, ktoré budú po účinnosti smernice PSD3 problematické 

Pre komplexné platformy kombinujúce e-commerce, fulfilment a prepravu sa PSD3 stane zásadným zlomovým bodom. V ich prípadoch bude potrebné detailne preskúmať, či nespadajú pod definíciu poskytovateľa platobných služieb. 

Typicky pôjde o tieto modely: 

1. Integrované marketplace-y, ktoré inkasujú platby od zákazníkov a následne ich rozdeľujú medzi predajcov (tzv. split payments). 
2. Fulfilment platformy, ktoré držia finančné prostriedky do momentu doručenia tovaru alebo potvrdenia služby. 
3. Logisticko-obchodné platformy, ktoré zabezpečujú aj prepravu a vyúčtovanie v rámci jedného systému (napr. „predaj + doručenie + refund v jednom procese“). 
4. Služby pre viacerých predajcov, ktoré spravujú hromadné vyplácanie (payouts) na základe predaja uskutočneného cez platformu. 

Všetky tieto situácie môžu byť po účinnosti smernice PSD3 a nariadenia PSR interpretované ako poskytovanie platobných služieb, ak platforma akokoľvek nakladá s finančnými prostriedkami klientov. 

5.2 Riziko nesprávneho posúdenia 

Ak platforma nesprávne vyhodnotí, že spĺňa výnimku, a bude pokračovať v činnostiach, ktoré sú v skutočnosti licencované, vystavuje sa riziku: 

• sankcií zo strany dohľadového orgánu (v SR ide o Národnú banku Slovenska), 
• povinnosti spätne získať licenciu ako platobná inštitúcia alebo inštitúcia elektronických peňazí, 
• riziku neplatnosti niektorých zmlúv alebo obchodných vzťahov, 
• reputačným rizikám a prevádzkovým dopadom (napr. strata bankových partnerov). 

6. Ako sa pripraviť: právna a compliance revízia 

6.1 Krok 1 – Analýza obchodného modelu 

Každá platforma by mala vykonať detailnú právnu analýzu svojho modelu, ktorá identifikuje: 

• či platforma prijíma alebo drží platby v mene iných osôb, 
• či koná v mene jednej alebo oboch strán, 
• aký je faktický vzťah k predajcom (komisionár, agent, alebo len technický sprostredkovateľ), 
• ako sú riešené refundácie, storno, či rozdelenie provízií. 

Bez týchto odpovedí nie je možné určiť, či sa výnimka vôbec uplatní. 

6.2 Krok 2 – Právne a zmluvné nastavenie vzťahov 

Ak chce platforma zostať v režime výnimky, musí mať jasne a preukázateľne mandát konať výlučne v mene jednej strany. To by malo byť výslovne uvedené v zmluvnej dokumentácii s predajcami aj zákazníkmi. 

Zároveň musí byť zmluvne vylúčené, že platforma bude mať dispozíciu s finančnými prostriedkami – platby by mali prechádzať priamo medzi účastníkmi obchodu, prípadne cez licencovaného poskytovateľa platobných služieb (tzv. payment facilitator alebo acquiring partner). 

6.3 Krok 3 – Posúdenie licenčnej stratégie 

Ak analýza ukáže, že model výnimku nesplní, platforma bude musieť: 

• získať licenciu platobnej inštitúcie alebo inštitúcie elektronických peňazí, 
• prípadne sa integrovať s už licencovaným poskytovateľom (napr. prostredníctvom „white label“ riešenia alebo agentúry platobnej inštitúcie). 

Licencovanie so sebou prináša povinnosti v oblasti AML/CFT, ochrany prostriedkov, interného riadenia rizík a dohľadu NBS – čo predstavuje významnú administratívnu a finančnú záťaž, avšak poskytuje aj vyššiu dôveryhodnosť voči bankám a partnerom. Získanie licencie je tak proces zahŕňajúci právne výzvy, avšak v sprievode skúseného právneho zástupcu akým je aj naša Advokátska kancelária viete týmto procesom úspešne prejsť, čím dosiahnete vyššiu transparentnosť a dobrú reputáciu na trhu, vyhnete sa možným rizikám zo strany regulačných orgánov a sankcií a zachováte bezpečnosť a integritu svojej spoločnosti na trhu. 

7. Záver: výnimka komerčného agenta sa zužuje, licenčný režim sa stáva štandardom 

Smernica PSD3 a nariadenia PSR zásadne menia postavenie digitálnych marketplace-ov v Európe. Zatiaľ čo PSD2 umožnila pomerne široké využívanie komerčnej agentnej výnimky, nový právny rámec túto výnimku zužuje a vymedzuje tak, že ju bude môcť uplatniť len menšia časť platforiem – typicky tie, ktoré pôsobia ako čistí sprostredkovatelia jednej strany bez správy finančných prostriedkov. Pre väčšinu moderných platforiem, ktoré kombinujú predaj, logistiku, fulfilment a prepravu, to bude znamenať zásadnú zmenu: buď úprava modelu, alebo licencovanie. 

V praxi to znamená, že marketplace-y, ktoré dnes prijímajú platby v mene predajcov, rozdeľujú ich, držia do doručenia, alebo riešia refundácie, budú musieť po účinnosti smernice PSD3 fungovať ako regulované subjekty pod dohľadom. 

Odporúčanie pre prax 

Už dnes je vhodné začať: 

• internou právnou revíziou obchodného modelu, 
• zmapovaním platobných tokov (kto kedy drží peniaze a v koho mene), 
• nastavením zmluvných vzťahov s predajcami, zákazníkmi a platobnými partnermi, 
• a vypracovaním compliance plánu pre PSD3/PSR. 

Vzhľadom na rozsah zmien a sprísnený výklad EBA je zrejmé, že výnimka pre komerčného agenta už nebude bezpečným útočiskom. Pre marketplace-y a logistické platformy sa nová éra platobnej regulácie začína už dnes. 

Smernica PSD3 a nariadenia PSR menia hranicu medzi ecommerce platformou a platobnou inštitúciou. Výnimka pre komerčného agenta zostáva, ale v praxi ju využije len minimum čisto sprostredkovateľských subjektov. Pre platformy, ktoré spájajú predaj, fulfilment a logistiku vo svojom integrovanom právnom modeli, nastáva nevyhnutnosť prehodnotiť obchodný model, procesy a zmluvnú dokumentáciu, aby sa zabezpečila právna istota a súlad s novými reguláciami. Naša advokátska kancelária má dlhoročné skúsenosti v oblasti fintech a úspešne prevádzala klientov mnohými licenčnými procesmi, vrátane platobných inštitúcií a inštitúcií elektronických peňazí. V prípade záujmu o konzultáciu alebo právnu podporu pri implementácii smernice PSD3 a nariadenia PSR nás neváhajte kontaktovať.